新冠肺炎（颁翱痴滨顿-19）疫情衝击全球，所幸政府超前部署、防堵得宜，抗疫100餘日，台湾的疫情已明显趋缓，属世界模范生。不过，100餘日来受疫情导致的违约争议潮将随之而来，将是另一波疫情衍生战役，不容小覷。对於体质较弱的公司，可说是面临存亡议题。

最近实务上经常碰到客户提问，主要集中在断链问题造成交货迟延及无法供货可能违约的风险，例如：可否因工厂停工、缺工要求延期或免於履约；可否因原料短缺价格上扬要求调整原定价格；可否因物料短缺上游供应商无法提供关键零组件，导致工程延宕，要求延展工期等等。

不论是主张履约的一方，或有履约义务的一方，都纷纷开始检视合约中的履约条款，想瞭解疫情衝击下原有合约安排是否维持照旧，抑或可否调整，甚至直接拒绝履约，以评估及管控契约风险。

我要提醒公司在面对「不可抗力」、「情事变更」等条款，一定要特别注意以下六件事：

不可抗力條款(Force Majeure Clause)是合約常見的條款，也是法律條款中的用語，在國際貿易中各國法律或有不同的規定，但基本精神相同，主要是指发生突发无法预期的事件，任何人纵使加以最严密的注意，也不能避免，并非人力所得预防或抵抗，例如天灾、地变，或战争、罢工、政府禁令等。不可抗力可作為免责条款，在此种突发而无法阻止的不可抗力事变发生时，可使受到不可抗力事变而违约的一方，免除部分或全部合约责任。

Covid-19 是否屬於不可抗力事件？

这取决於合约中对於不可抗力事件的定义，以及适用的法律是哪一国法。有些合约仅概括笼统称:「若因不可抗力之因素」，却未说明具体事件内容，在解释上可能就要仰赖所适用的国家法律，就不可抗力的要件做进一步阐明。

滨颁颁示范条款提供适用準则

國際商會（International Chamber of Commerce）特別針對疫情可能適用不可抗力條款的爭議，特別發佈2020年3月版示範條款，分為簡式及長式兩種，就契約中常見不可抗力條款之定義及適用，提供適用準則。

依照国际商会就「不可抗力」之定义，不可抗力必须同时具备叁大要件：(一)无法合理预见、(二)超过合理控制范围、(叁)对於损害结果无法合理避免或克服。國際商會示範條款並列舉了七大類不可抗力事件，除涵蓋天災、地變，或戰爭、罷工、政府禁令等常見不可抗力事件外，其中有兩類與Covid-19有關而可能適用的具體事件：包含政府措施(act of authority)或遵守法律或政府命令的行為(compliance with any law or government order)，以及瘟疫（plague）或流行病（epidemic）兩類。

所謂政府措施，例如近日報載美國波士頓知名連鎖餐廳Legal Sea Foods主張該餐廳為了遵守麻州政府針對疫情發佈禁令，餐廳不能提供店內餐飲消費，只能提供外帶服务，因該政府禁令受有損失，如果為了避免觸犯相關的健康或安全法令而不履約，有可能構成不可抗力事件；此外，此次席捲全球的新冠肺炎疫情，以感染速度及範圍而言，很可能該當於流行病此項不可抗力事件。

如公司可举证确实新冠肺炎疫情迅速蔓延造成的严重后果（停工、停产，交通及港口停摆等），且该等后果确实也无法克服，此项因果关係如果被法院或仲裁员採认，就有机会援引不可抗力条款，免除赔偿任何损失或任何其他违约的责任。

然而，须注意到多数不可抗力条款或者相关法律，常见要求一方於事故发生之后，必须在一定期限内以一定的方式通知对方，或者必须提交商会或特定机构出具的证明文件，作為发生不可抗力事件的证明。例如，据报载，中国国际贸易促进委员会就发出了1.6万多份不可抗力证明给中国境内受到疫情影响的公司，作為无法履约证明。因此，若因疫情衝击，拟主张不可抗力条款，务必留存通知记录，并应注意合约是否有通知期限、通知方式及通知对象的要求，以免妨碍主张不可抗力条款的权利。

某些合约条款会规定：即使公司确实已经该当可以主张不可抗力的状态，法院或仲裁员也会审视该方是否有採取适当的方式，降低损失。例如，曾有一件英国法院案例，因原料供应商当地发生乾旱无法供应棉花种子，种子经销商主张援引不可抗力原则，拒绝对厂商出货。

英国法院认為，经销商并未证明无法从其他来源取得相同原料，未证明已尽到商业上合理的努力降低损失范围，因此不准予援用不可抗力条款而免责。这些都是在个案当中必须要综合衡量的因素。

如果合约当中没有不可抗力条款，另一个避免违约可能的法律主张，是我国民法的「情事变更原则」条款，英美法系也有一个类似概念称做丑补谤诲蝉丑颈辫，主要在处理缔结契约之后发生不可预见情形，以公平调整契约双方权利义务的条款，包含增减给付或变更给付内容。

「情事变更原则」常被运用於解决工程纠纷。例如：曾有案例因施工期间遭遇地下水压过大、地质等不可预见的因素，造成工期大幅增加，期间物价指数上涨幅度高达46%，工程承包商主张此物价上涨非两造缔约时可得预见，若按原约定报酬给付显失公平，请求给付物价调整款。业主认為：承包商係承揽公共工程之专业承包商，应该在施工之前调查地质，且应该可预见公共工程进行中可能遇到无法施工之情事，且工程合约当中又有不调整物价条款，认為无须给付物价调整款。

法院最后认定：虽然工程承揽契约於契约明定承揽报酬不因物价变动而调整，然倘该物价变动之风险已超出合理范围，仍有情事变更原则的适用。因营造工程物价指数於两造签约前已有较大涨幅，於施工期间仍有上涨，纵使承包商於签约时可预见营造工程物价於施工期间仍会上涨，但该物价上涨程度并非承包商得以预见，或虽可预见，不一定有合理防范措施得减免其损失的发生。

受到2003年的厂础搁厂疫情影响的履约纠纷，下列法院适用我国民法「情事变更原则」的案例，或许可作為个案适用参考。

1. 在厂础搁厂期间，有一案例涉及耳温枪的买卖，供应商原本同意在92年5月底出货，然而，因為台湾在5月21日列入疫区，台湾耳温枪市场有大量需求，造成供不应求，且上游供应商无法出货，供货商主张此突发状况是订约当时所无法预料得知，强求供货商依照原订交期给付，对於供应商而言显失公平，因此要求法院依照情事变更条款，变更原订交期且不须负担迟延责任。但买方则主张，已经与下游厂商成立买卖契约，因為卖方未遵期交货，转卖订单被取消，已受到转卖所失利益的损害。法院最后同意可适用情事变更原则，认為虽然买方确实因為供货商未能遵期供货而无法转取原订的价差利益，但引用情事变更原则，降低买方原本请求的损害赔偿金额。
2. 此外，在厂础搁厂期间有租用房屋作為咖啡店的房屋租赁契约约定租金逐年调升5%，法院认為：台湾於92年3月至同年7月受到厂础搁厂疫情影响，致死率高，人心惶惶，口罩一罩难求，一般大眾均避免进出公共场所，台湾经济大受影响，不论餐厅或观光业均受到重创，该场所作為咖啡店使用，受疫情影响营运，符合情事变更非当时所得预料之情形，如果仍然依照当时租约调加租金，对於承租店面者而言显不公平，法院认定在受到厂搁础厂疫情影响的数月间可依照情事变更原则减少调涨之租金。
   
3. 不过，法院在认定是否确实发生「非缔约时所得预见」情事，而应该适用情事变更原则调整原契约给付时，还是会依照契约特性以及契约当事人专业知识程度进行判断。例如，有一案例涉及保险业者因受到突发性重大衝击经济的美国911事件影响，原本在缔约当时评估承保条件之再保险成本大幅增加，主张适用情事变更原则，要求保户给付增加之再保费用。
   

法院认定：保险公司係具相当专业知识的商业团体组织，在同意承保当时，本来就应该依据其专业判断决定是否接受投保、是否将其接受投保的风险分散、以及採取适当方式分散风险，除非除保险契约成立时具有不可预料情形发生时，应无适用情事变更原则调整保险费。

综合上述，受疫情影响的公司可按以下步骤合理处置：

1. 检视合约中是否有不可抗力条款
2. 如有约定，判断疫情是否属不可抗力事件
   
3. 发出通知，减少损失
   
4. 检视合约条款是否有其他可援引的条款
   
5. 若无相关条款，可利用法律的情事变更原则来处理。
   

從法律上瞭解及評估自身契約的權利義務之後，在各項可能選擇的手段上，例如：終止合約、拒絕履約、要求調整契約條款、甚至啟動訴訟或仲裁程序等等後，最終仍應回到商業考量，視产业別、與契約相對方的關係、交易型態、是否有整併計畫、以及社會觀感等等，評估各項行動的成本及利弊，以宏觀角度決定短、中、長期而符合個案的最佳處置方式。